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王磊:公司的经营范围怎样变更

王磊

随着房地产市场的火热,很多经营制造业、金融业的企业也开始关注这个市场,准备挤进来淘金,但由于很多的企业老板不知道企业原经营范围如何变更,导致经营房地产业务时有一些盲目,因此,在房地产业务开展后,受到有关部门的处罚。那么,该怎样避免这种情况的发生呢?

浙江某编织股份有限公司是一家经营羊毛衫生产的公司,公司毛董事长看到近年来房地产市场火爆,决定实行经营战略转移,将公司羊毛衫生产的主要业务范围转移到房地产开发业务上。毛董事长作出决策后,立即安排公司得力员工开始考察房地产市场,并现场勘测地块,准备参加土地拍卖,招聘施工队,在房地产开发市场上一展身手。毛董事长布置完这些工作后,跑来问律师,他这样变更公司经营范围是否可行?律师的回答是这样的。

第一,毛董事长个人作出公司经营范围变更的决策是无效的。

根据《公司法》第一百零三条第二款规定:股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

公司经营范围的改变涉及公司章程的修改,所以,需要召开股东大会,由出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过,毛董事长个人决定变更公司的经营范围是不对的。如果毛董事长希望改变公司的经营范围,应当按照法定的程序,先将变更公司经营范围的议案上报董事会,根据《公司法》第一百-十-条规定:董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决,实行一人一票。当董事会通过毛董事长的议案后,再上报到股东大会,经股东大会股东所持表决权三分之二通过后,写下股东大会决议和公司章程修正案并由全体股东签字,这样才能决定变更公司的经营范围。

第二,毛董事长应当先到市场监督部门办理经营范围变更登记后,才能从事有关房地产开发的事项。

《公司法》第十二条第一款规定:公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记。公司可以修改公司章程,改变经营范围,但是应当办理变更登记。所以,毛董事长应当签署《公司变更登记申请书》《指定代表或者共同委托代理人的证明》,以及公司章程修正案等法律文件,派专人携带公司营业执照副本以及其他许可证书复印件或许可证明,到市场监督部门办理变更登记。如果公司不办理经营范围变更登记而从事房地产开发业务,则会受到市场监督部门的行政处罚。因为《公司法》第二百一十一条第二款规定:公司登记事项发生变更时,未依照本法规定办理有关变更登记的,由公司登记机关责令限期登记;逾期不登记的,处以一万元以上十万元以下的罚款。第三,该股份有限公司没有资质从事房地产开发业务。

《公司法》第十二条第二款规定:公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目,应当依法经过批准。因为毛董事长所在的企业要申请房地产开发业务,所以需要得到土地和城建管理部门的许可。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》(以下简称《城市房地产管理法》第三十条规定:房地产开发企业是以营利为目的,从事房地产开发和经营的企业。设立房地产开发企业,应当具备下列条件:

(1)有自己的名称和组织机构;

(2)有固定的经营场所;

(3)有符合国务院规定的注册资本;

(4)有足够的专业技术人员;

(5)法律、行政法规规定的其他条件。

设立房地产开发企业,应当向工商行政管理部门申请设立登记。工商行政管理部门对符合本法规定条件的,应当予以登记,发给营业执照;对不符合本法规定条件的,不予登记。设立有限责任公司、股份有限公司,从事房地产开发经营的,还应当执行公司法的有关规定。房地产开发企业在领取营业执照后的一-个月内,应当到登记机关所在地的县级以上地方人民政府规定的部门备案。而

《房地产开发企业资质管理规定》第五条规定:房地产开发企业按照企业条件分为一、二、三、四四个资质等级。各资质等级企业的条件如下:

1.一级资质

(1)注册资本不低于5 000万元;

(2)从事房地产开发经营5年以上;

(3)近3年房屋建筑面积累计竣工30万平方米以上,或者累计完成与此相当的房地产开发投资额;

(4)连续5年建筑工程质量合格率达100%;

(5).上一年房屋建筑施工面积15万平方米以上,或者完成与此相当的房地产开发投资额;.

(6)有职称的建筑、结构、财务、房地产及有关经济类的专业管理人员不少于40人,其中具有中级以上职称的管理人员不少于20人,持有资格证书的专职会计人员不少于4人;

(7)工程技术、财务、统计等业务负责人具有相应专业中级以上职称:(8)具有完善的质量保证体系,商品住宅销售中实行了《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》制度;.

(9)未发生过重大工程质量事故。

2.二级资质

(1)注册资本不低于2 000万元;

(2)从事房地产开发经营3年以上;

(3)近3年房屋建筑面积累计竣工15万平方米以上,或者累计完成与此相当的房地产开发投资额;

(4)连续3年建筑王程质量合格率达100%;

(5)上一年房屋建筑施工面积10万平方米以上,或者完成与此相当的房地产开发投资额;

(6)有职称的建筑、结构、财务、房地产及有关经济类的专业管理人员不少于20人,其中具有中级以上职称的管理人员不少于10人,持有资格证书的专职会计人员不少于3人;

(7)工程技术、财务、统计等业务负责人具有相应专业中级以上职称;.

(8)具有完善的质量保证体系,商品住宅销售中实行了《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》制度;

(9)未发生过重大工程质量事故。

3.三级资质

(1)注册资本不低于800万元;

(2)从事房地产开发经营2年以上;

(3)房屋建筑面积累计竣工5万平方米以上,或者累计完成与此相当的房地产开发投资额;

(4)连续2年建筑工程质量合格率达100%;

(5)有职称的建筑、结构、财务、房地产及有关经济类的专业管理人员不少于10人,其中具有中级以上职称的管理人员不少于5人,持有资格证书的专职会计人员不少于2人;

(6)工程技术、财务等业务负责人具有相应专业中级以上职称,统计等

其他业务负责人具有相应专业初级以上职称;

(7)具有完善的质量保证体系,商品住宅销售中实行了《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》制度;

(8)未发生过重大工程质量事故。

4.四级资质

(1)注册资本不低于100万元;

(2)从事房地产开发经营1年以上;

(3)已竣工的建筑工程质量合格率达100%;

(4)有职称的建筑、结构、财务、房地产及有关经济类的专业管理人员不少于5人,持有资格证书的专职会计人员不少于2人;

(5)工程技术负责人具有相应专业中级以上职称,财务负责人具有相应专业初级以上职称,配有专业统计人员;

(6)商品住宅销售中实行了《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》

制度;

(7)未发生过重大工程质量事故。

对照上述法律、法规规定的条件,毛董事长的企业肯定不具备从事房地产开发的资格,因此工商管理部门不会给毛董事长的公司办理经营范围变更的登记。

第四,如果毛董事长仍要将公司业务扩展到房地产领域,可以采取迁回策略。

一种方法是该股份有限公司以股东的身份投资--家房地产开发公司,以购买股份的形式取得房地产开发公司的股权,成为控股股东。《公司法》第二百-.

十六条第二款规定:控股股东,是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。通过这种方式,既不需要办理公司经营范围的变更登记,也实现了公司经营战略的转移。

另一种方法是购买濒于破产的房地产开发企业,这样的公司不能具有太多的债务和不良债权,具备--定的盈利能力和重组的可塑性,然后通过现金收购或资产、股权置换等形式成为控股股东,利用重组后的董事会对该公司进行清理和内部重组,剥离不良资产或提高该公司原有业务状况,改善经营业绩,使这家房地产公司成为自家公司的子公司。

从上述的案例中我们可以看出,俗话说:“隔行如隔山”,在企业准备进人全新领域的时候,-定要了解该行业的基本情况,特别是有关法律、法规,切勿盲动,使自己的企业受到损失。