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王磊:创业中如何牢固掌握公司的控制权

王磊

也许大家都有这样的感受,就是合伙做生意不容易,往往第一年合伙时是兄弟,第二年合伙时是合伙人,第三年就是仇人。随着企业经营逐步走上正轨,合伙人之间各种矛盾就出现了,最后结果是公司经营不下去,怎样避免这种情况发生呢?这就需要我们在公司成立之日起,通过股权的设计来掌握公司的控制权,避免留下后患。

小邓研发出一套汽车自动驾驶的导航系统,申请了国家专利,该系统符合当前汽车自动驾驶的潮流,有很大的市场发展空间,所以小邓准备设立一家股份有限公司来生产、销售这款系统。但由于起步资金不足,小邓联系到同学小周、导师赵老师,两人都有兴趣入股这个公司;同时,上海某基金公司的孙总对此项目也很感兴趣,表示该基金可以承担公司成立的大部分资金。但小邓现在面临一些问题的困扰:一是导师赵老师虽然有意愿入股公司,但由于学校有规定,老师不能在学生开办的公司中入股,所以赵老师准备将他所有的股份由自己的学生小周名义上持有;二是由于公司开始创立时,为了吸引销售人才,准备给招聘的员工持股;三是不知道让基金公司投资多少,应该给它多少股权。带着这些困扰,小邓来咨询律师。律师的回答是这样的。

第一,为了保证小邓对公司的控制权,小邓应掌握公司的多数股份。

《公司法》第一百零三条第二款规定:股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。所以,小邓要控制该公司,则最少需要在公司中占有50%以上的股份。

当然,在现实中股份公司是很难由一家占有50%以上股份的,所以小邓只要占有公司30%以上的股份,即可控制公司。

第二,为了保证小邓掌控公司的多数股份,小邓可以将自己的专利尽量多地核算为公司股份,但是应当注意不得高估或低估作价。

《公司法》第二十七条规定:股东可以用货币出资,也可以用实物、知识

产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。

第三,小邓可以将自己的股份由自己的亲人分散持有。

众所周知,股份公司应当有董事会、监事会等公司治理机构。小邓将自己的股权分散给自己的亲人,就可以增加在董事会、监事会的人数,从而增加自己的话语权。

第四,导师的股份由公司另一股东小周代持是不妥的,容易增强小周对公司的控制权。

因为导师赵老师的投资是隐名投资。所谓隐名投资,是指一方(隐名股东)实际认购出资,但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却为他人(显名股东)。如果小周代持导师的股份的话,则在工商部门的股东登记上,小周持有的股份将占很大的比例,这会给小邓后期对公司的管理带来隐患。所以,应当劝说导师赵老师将他的股份由其他人代为持有,或与赵老师协商,由小邓代为持有。双方应当及时向专业律师进行咨询,或者借助律师的专业力量,制定协议,并认真安排协议的条款,以降低隐名出资可能引发的法律风险。第五,给公司新招聘的员工发放股份是不妥当的,将会给公司后续的发展带来隐患。

公司股权应该只分给公司发展不可替代之人。虽然公司招聘的销售人才,在公司开始的时候能够带来一定的客户和人脉,但随着发展,公司逐步有了市场占有率后,这些员工的作用将会降低。而且,有的员工虽然入职,但一段时间后发现不适应公司的工作,或者跳槽到别的公司,这时公司想收回他们的股份是十分困难的,离职员工完全可以将他们所持有的公司股份转卖或抵押,给公司带来损失。

为了激励销售人员的工作,可以设立虚拟股权激励。这种股权不需要到工商部门登记,只要将公司资产分成一定的股份,采用内部记账的形式,只在公司内部流通,参与公司的分红,当员工离职后,则公司股权自动消失。一般来说,虚拟股权激励的份额不应超过公司股份的10%。

第六,应避免投资基金所占股份份额过大,以免公司被控制。

因为如果投资基金占有30%的公司股份的话,就完全可以联络其他小股东,使自己实际控制的股权达到50%以上,从而控制公司的董事会,达到侵乔公司的目的。现实生活中我们经常看到,个别风险投资者利用资金的优势购买有发展潜力的公司,然后利用在该公司所持有的股份,联合中小股东,召开股东大会,从而改选董事会,达到侵春公司的目的。所以,小邓在吸引基金投资的同时,应当将它所占的股份限制在20%以内。

第七,对公司发展所需的资金缺口,可以采取向社会公开募集股份的形式筹集。

《公司法》第七十七条规定:股份有限公司的设立,可以采取发起设立或者募集设立的方式。募集设立,是指由发起人认购公司应发行股份的--部分,其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。因为小邓的项目有很大的发展空间,容易得到社会资本的认可,所以,采取向社会公开募集股份的形式是可行的。

那么,通过募集方式设立公司有什么限制呢?《公司法》第八十四条规定:以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%;但是,法律、行政法规另有规定的,从其规定。

具体步骤:一是制作招股说明书。《公司法》第八十五条规定:发起人向社会公开募集股份,必须公告招股说明书,并制作认股书。认股书应当载明本法第八十六条所列事项,由认股人填写认购股数、金额、住所,并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。

二是招股说明书应当具备下列内容。《公司法》第八十六条规定:招股说明书应当附有发起人制订的公司章程,并载明下列事项:

(1)发起人认购的股份数;

(2)每股的票面金额和发行价格;

(3)无记名股票的发行总数;

(4)募集资金的用途;

(5)认股人的权利、义务;

(6)本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。

三是公开募集股份要有证券公司承销。《公司法》第八十七条规定:发起人向社会公开募集股份,应当由依法设立的证券公司承销,签订承销协议。俗话说得好,兄弟做生意,先小人,后君子。如果我们在设立公司的初期就通过协议等方式,将未来公司谁说了算确定好,就能避免很多的矛盾,也能使公司健康地发展。

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