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王磊:如何建立有效合法的公司组织机构

王磊

中国的企业很多都是从小作坊、小商店逐步做大的,其中家族企业占了多数。而企业要进一步扩张,必须将企业注册为股份公司或有限责任公司,只有这样的公司形式才能在今后更容易融资。那么,家族企业怎样变为股份公司或有限责任公司呢?

王某是浙江嘉兴一位做建筑的老板,近年来看到嘉兴房地产市场火热,他准备投资成立一家房地产开发股份有限公司,初步计划公司注册1000万元,他出30%的公司股份,其中,10%的股份给他的夫人,5%的股份给他的儿子(13岁,某中学初中生),他们二人皆担任公司的股东,其他的公司股份将采取其他股东认购和向社会募集发行的方式筹集。王某准备这样任命公司的董事、监事和高级管理人员:董事长由王某自任。总经理准备聘请李某,原国土局的干部,因受贿罪被法院判刑3年,刚刚刑满释放。由于他早些年一直照顾王某的生意,所以,王某为了回报李某的人情,请李某担任公司总经理。王某的夫人担任公司财务部经理,同时兼任公司的监事。王某的儿子担任公司的董事。王某将公司的组织机构设计好了以后,拿着人员任命名单来找律师,问这样的公司组织机构是否合法,能否通过市场监督部门的审核?律师的回答是这样的。

第一,王某个人做主任命公司的董事、监事、高管人员是不合法的。《公司法》第九十条第三款、第四款规定:创立大会行使下列职权:

(1)选举董事会成员;(2)选举监事会成员。

所以,王某首先要召集公司发起人,召开创立大会。在会上,由发起人、认股人选出公司董事、监事,组成公司的董事会、监事会;由董事会选出董事长,并任命公司总经理、财务部门负责人。

由于王某家族在公司所占的股份只有30%,没有达到公司控股权的50%

以上。所以,在竞争公司的董事、监事、董事长的过程中,王某应当团结其他小股东,使自己在公司的表决权达到50%以上,这样才能顺利推选他的夫人担任公司监事,自己担任公司的董事长。

第二,任命李某担任公司的总经理是违法的。

《公司法》第一百四十六条第二款规定:有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年。

李某因为贿赂罪被判刑,刑满刚释放,不符合《公司法》规定刑满五年以上的期限,所以,李某不得担任公司的高级管理人员。

第三,王某的夫人如果担任公司财务部门的负责人,则她不能兼任公司的监事。

《公司法》第一百一十七条第三款规定:董事、高级管理人员不得兼任监事。王某的夫人担任的公司财务主管属于公司的高级管理人员,所以,她不能兼任公司的监事。如果王某想要自己的人能控制公司的监事会,避免今后他的决策权受到限制,他可以选择他的嫡系公司员工进入监事会。《公司法》第一百一十七条第一款规定:监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。所以,王某在制定公司章程时,可以加大职工监事的比例,并通过公司职工大会,选举自己信任的员工担任公司的监事。

第四,王某的儿子可以成为公司的股东,但不能担任公司的董事。

王某的儿子只有13岁,属于未成年人(无民事行为能力人或限制民事行为能力人)。《公司法》未对自然人的股东资格有特别的限制,根据民法“法无禁止即自由”的原则,在没有法律的特别限制的情况下,王某的儿子可以成为公司的股东。根据《国家工商行政管理总局关于未成年人能否成为公司股东问题的答复(工商企字[2007]131号)》的规定,《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定。因此,未成年人可以成为公司股东,其股东权利可以由法定代理人代为行使。

所以,王某的儿子作为股份有限公司股东合法,他的股东权利由王某及其夫人代为行使。但是王某的儿子不能担任公司的董事,因为《公司法》第百四十六条第一款规定,有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:无民事行为能力或者限制民事行为能力。

从上面的案例中可以看出,家族企业要转变为股份公司或有限责任公司,需要根据企业的实际情况,参照法律的规定,合理分配家族成员的岗位,才能使企业做大做强。

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