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王磊:创业开始时,选择什么样的企业形式好

王磊

俗话说“万事开头难”,有好的开端就会有好的未来。对于初涉商海的创业者们来说,注册什么性质的企业,对今后企业的发展十分重要。那么,怎么注册一个适合自身情况的企业呢?

小刘是上海某学院大三在读学生,在校期间,他设计了一款翻译软件,该软件可以直接实现人机对话。经专家初步评估,该项目的市场发展前景十分广司。小刘和家人商量后,准备成立一家企业推广这款软件,但他对要创办的企业形式产生了困惑,所以来请教律师。律师的回答是这样的。

第一,注册合伙企业。

因为小刘是在校大学生,社会经验不足,发展企业的人脉也不够广泛,同时缺少相应的启动资金,在这种情况下,成立合伙企业是很好的选择。首先,合伙企业的组织形式灵活,注册手续简便,费用较低。如《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称《合伙企业法》)第九条第一款规定:申请设立合伙企业,应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。第十条第一款规定:申请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式,企业登记机关能够当场登记的,应予当场登记,发给营业执照。所以,小刘只要提交申请书以及合伙协议书,交纳不超过1000元的费用,即可当场办理,领取营业执照。

其次,合伙企业对注册的资本没有限制,对刚开始创业,没有相应资源的学生来说,的确是非常有利的。如《合伙企业法》第十六条规定:合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。因为小刘是在校大学生,手头资金紧,人员也不够,可以通过吸收合伙人的形式,让周围的同学以解决企业办公场所、以劳务入伙等形式,参加到合伙企业中,解决创业初期资金难的问题。

再次,合伙企业缴税与有限责任公司比要少得多,合伙企业不缴纳营业税。根据《财政部、国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》规定,合伙企业施行“先分后税”原则,对合伙企业本身不征税,只对投资人征税,投资人是自然人的,缴纳个人所得税,这样就节省了大笔的税金。最后,小刘在选择注册合伙企业的时候,也要考虑到成立合伙企业有以下几方面的欠缺:一是与同学共同创业,由于每个人的能力不同,对企业发展的贡献不同,导致付出和收益之间产生不平衡,最终可能产生矛盾,使企业散伙,合伙企业经常出现“一年合伙,两年红火,三年散伙”的现象。二是由于合伙企业是人合组织,企业没有独立的财产,使企业在办理银行贷款和吸引风险基金投资方面处于劣势地位。

所以,如果小刘对自己设计软件的未来发展空间不是很明确,同时缺少相应资源的话,成立一个合伙企业是个不错的选择。

第二,注册一人有限责任公司。

因为小刘开办企业的初衷是本人开发出一款翻译软件,主打产品较为单一,而且本人是在校大学生,资金有限,如果创业失败,对债务的抗风险能力较小,所以设立一人有限责任公司也是一个不错的选择。因为一人有限责任公司,可以依法取得法人资格,小刘以其出资额对公司负有限责任,而不是直接向债权人承担责任,不必承担因经营失败而出现的个人的债务。同时,软件设计涉及商业秘密,一人有限责任公司可以有效地保护这些商业秘密。

《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)第五十九条规定:一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。第六十二条规定:一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。

但我们也应注意到,由于一人有限责任公司股东是一个人,并且需在公司营业执照中载明,公司的治理结构往往不健全,公众在传统观念上缺乏对这类公司的信任,会使公司在今后的融资中出现困难。

第三,注册有限责任公司。

如果小刘经过考察后,认为自己开发的软件今后有较大的发展空间,并且该项目容易吸引投资,特别是当经营到一定规模后,还可以变更为股份有限公司在新三板上市,得到风险基金的投资,则可以考虑注册有限责任公司。根据《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》的规定:股份有限公司申请股票在全国股份转让系统挂牌,不受股东所有制性质的限制,不限于高新技术企业,应当符合下列条件:依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

与注册股份有限公司相比,注册有限责任公司的条件相对简单,也是中国现存大多数企业的形式。《公司法》第二十三条规定:设立有限责任公司,应当具备下列条件:

(1)股东符合法定人数;

(2)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;

(3)股东共同制定公司章程;

(4)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;

(5)有公司住所。

《公司法》第二十八条规定:股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。

因为《公司法》要求有限责任公司的股东人数是两人以上五十人以下,所以,小刘应当找到另一位股东。如果公司是小刘一人出资的,则他找到的股东最好是自己的家人,因为有些时候,一些老板为了注册公司,往往找一位不相干的人名义上作为股东,但私下签订协议,表明公司股份为一人所有,这种做法不能对抗善意第三人。如果名义上的股东将自己所持有的股份进行了质押,则老板只能向名义上的股东追偿,而不能主张质押无效。

另外,如果是两个人的有限责任公司,两人可以一人担任执行董事,一人担任监事。

第四,注册股份有限公司。

如果小刘所设计的软件市场发展远景广阔,家人及朋友有一定的实力对他的企业进行人员和资金上的支持,并且该项目属于高新技术,容易得到社会的投资,则小刘可以考虑注册股份有限公司。因为股份有限公司可以广泛聚集社会闲散资金形成资本,有利于公司的成长;由于公司治理机构严密,有利于接受社会监督,为以后公司的上市打下良好的基础。但小刘也应当认识到,股份有限公司申请设立的程序严格、复杂,公司的商业秘密容易暴露。

《公司法》第七十六条规定:设立股份有限公司,应当具备下列条件:

(1)发起人符合法定人数;

(2)有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额;

(3)股份发行、筹办事项符合法律规定;

(4)发起人制订公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过;

(5)有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构;

(6)有公司住所。

《公司法》第七十七条规定:股份有限公司的设立,可以采取发起设立或者募集设立的方式。

发起设立,是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。

募集设立,是指由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

所以,小刘在申请注册股份有限公司时,应当召开发起人大会,制订审议公司章程,选出董事会、监事会。另外还要注意,以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。

从上述法律规定可以看出,设立股份有限公司需要的程序十分烦琐,需要的人员、资金也较多。小刘作为一名在校大学生,应当综合考虑自己的实际情况,不要盲目地求大,求全,导致最后创业失败,给自己和家人带来不良的影响。从上面的案例中可以看到,对于一个创业者来说,在注册企业时要综合考虑自身的各个方面条件和因素,根据自己的实际条件来注册合适的企业,不能随大流,赶潮流。

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